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办理《还款协议》强制执行效力公证的粗浅经验

来源:未知时间:2017-03-09
办理《还款协议》强制执行效力公证的粗浅经验
 
本人对办理强制执行公证积累了一点粗浅经验,现就如何办理《还款协议》强制执行效力公证作如下介绍,以求教同仁:
一、办理《还款协议》强制执行效力公证,可在一定程度上防范公证执业风险。
在最高人民法法院公报的判例《重庆德艺房地产开发有限公司不服执行裁定复议案》中,最高人民法院认为,人民法院在审查处理不予执行公证债权文书的案件时,应当全面审查公证债权文书的内容是否确有错误,包括审查程序问题和实体问题;实体审查的对象原则上应当限定于被赋予强制执行效力的公证债权文书本身,而不涉及公证债权文书形成的基础事实。既然,人民法院在审查不予执行公证债权文书的案件时限定于公证债权文书本身,而不涉及公证债权文书形成的基础事实,我们对《还款协议》进行公证,我们审查重点也应当限于《还款协议》本身,审查《还款协议》项下的债权是否真实、合法,债权金额、还款期限、利率是否明确、债权人和债务人对有关给付内容有无疑义、债务人是否作出愿意接受依法强制执行的承诺等。对于该债权、债务形成的基础事实,可能存在复杂的法律关系,债务人、担保人也可能依据基础事实享有诸多的抗辩权,这些都不应属于公证处在办理《还款协议》强制执行效力公证时审查的范围。
二、以下为本人曾办理一委托贷款关系的《还款协议》模板,其中还包括了担保的内容:
还款协议
甲方(债权人):
乙方(债务人):
丙方(质押人):
第一条、甲乙丙三方共同确认如下事实:
   X年xx月xx日甲方、乙方、xxxx银行签订《委托贷款合同》,该合同约定甲方通过委托xx银行向乙方发放贷款本金xx万元整人民币,借款用途:项目建设;借款期限自20xx年x月x日至x年x月x日止,借款实际放款日和到期日以借款借据为准【据此,借款借据是本《还款协议》的组成部分,与本《还款协议》具有同等的法律效力】。《委托贷款合同》约定的贷款年利率:x%;逾期罚息利率:xx%;挪用罚息利率:xx%。
乙方确认:x年x月x日上述xx万元人民币的贷款已经到账,乙方自当日开始向甲方负担利息
第二条、乙方承诺的还款期限、还款本金及利息
乙方保证在x年x月x日17时00分之前,向甲方偿还借款本金xx万元整人民币,利息 x人民币(双方约定的月利率x%;日利率=月利率/30 ,不足一个月的按实际天数计算利息),以上本金及到期利息合计xx万元人民币。
乙方自愿偿还上述借款本金利息,如果乙方逾期则按照xx%向甲方支付逾期罚息利率的利息(不足一个月的按实际天数计算利息),直至将本金利息还清为止。
甲乙双方对上述还款期限、还款本金金额和利率、逾期罚息利率没有任何疑义。
第三条、乙方向甲方履行还款义务的方式
1、甲方向乙方提供如下账户:
账号:10xxxxxx7;开户行:xxx银行:户名xxxx公司。甲方用的上述指定的账户接收乙方偿还借款的本息。
2、乙方向甲方披露如下账户:
账号: xxxxxx;开户行上xxxxxx银行; 户名:石家庄xxxx有限公司。 乙方必须使用本账户向甲方的上述账户偿还借款本息。
3、乙方应当于20xx年xx月xx日17时00分之前将上述借款本金和利息通过其所披露的上述账号,足额打入甲方所提供上述账户。
4、双方约定乙方以银行转账的方式,通过其所披露的上述账户,向甲方提供接收还款上述的账户履行还款义务,为唯一的方式。
5、届时,甲方提供其上述账户的资金出入银行流水账单,凭证足以能够证明乙方是否已经向甲方履行了还款义务,甲方无需就此另行举证。
第四条、乙方提供的抵押担保
乙方作为债务人向甲方提供不动产抵押担保,提供抵押的担保物为乙方名下位于xxx市xx区xx号地【使用权类型:出让;土地用途:仓储用地;国有土地使用权证号:石xxx国用(2009)第xxx号】的国有建设用地使用权,同时,该地块上的在建房屋一并抵押,该地块上房屋被地名办确定的地名:xx市xxxxx号,在建房屋登记层数:+xx-xx。
乙方承诺,以上述地块的国有建设用地使用权、地块上的在建房屋向甲方提供抵押担保,并办理以甲方为抵押权人的抵押登记,如果,乙方能办理抵押登记,但是恶意不办理甲方为抵押权人的抵押登记,则乙方应当向甲方承担违约责任,双方约定违约金为贷款金额的 30 % ,承担违约责任不免除乙方办理抵押登记的义务。
届时,如果乙方不按期还款,愿意以上述抵押物向甲方承担抵押担保责任。上述抵押物直接被人民法院强制执行。
第五条、丙方xxx提供股权质押担保
丙方xxx愿意就乙方依据本《还款协议》向甲方所负担的还款义务,提供股权质押担保,乙方提供质押的标的物为:丙方xxx所持的xxxx房地产开发有限公司xx%公司股权。并办理以甲方为质权人的股权质押登记,如果,丙方并能办理股权质押登记,但是恶意不办理甲方为质权人的质押登记,则丙方应当向甲方承担违约责任,双方约定违约金为贷款金额 30 % , 承担违约责任不免除乙方办理抵押登记的义务。
届时,如果乙方不按期还款,丙方愿意以上述质押的股权向甲方承担质押担保责任。上述质押的股权直接被人民法院强制执行。
第六条、乙方、丙方自愿接受人民法院强制执行的承诺
乙方承诺,届时不能按照本《还款协议》的约定向甲方偿还借款的本金及利息,自愿接受人民法院强制执行,属于乙方的所有财产都作为人民法院强制执行的标的。
丙方作为质押人,就乙方所负担的本《还款协议》项下的全部债务提供股权质押担保,如果届时作为主债务的乙方,未按照本《还款协议》的约定向甲方偿还借款的本金及利息,则丙方应当承担质押担保责任,丙方自愿接受人民法院强制执行,所质押的股权作为人民法院强制执行的标的。丙方作为第三人为债务人所负担的债务提供质押担保,丙方对主债权、债务的形成不持任何异议,乙方提供质押担保的意思表示真实,不存在恶意骗保。
   丙方披露其银行账户:卡号:472xxxxxxx556,开户行:xx银行xxx支行;户名:xxx。届时,债务人(即乙方)未还款,如果是由丙方履行代偿责任,则丙方必须通过其所披露的上述账户向本《还款协议》中甲方所披露的账户还款。
第七条、强制执行证书的申请
乙方、丙方确认:乙方、丙方已经对申请办理本《还款协议》强制执行效力公证的法律意义和法律后果清楚明白,乙方、丙方一致同意就本《还款协议》向xxxx公证处申请办理强制执行效力公证。
本《还款协议》作为单务的债权文书,乙方、丙方同意将债权文书由公证处制作成具有强制执行效力的公证债权文书,如果乙方未按债权文书约定按期足额履行还款义务,则甲方有权凭经公证的债权文书向xxx公证处申请出具以乙方、丙方为被执行人的《执行证书》,公证处出具《执行证书》后,甲方持经公证的债权文书及《执行证书》直接向有管辖权的人民法院申请强制执行。乙方自愿放弃诉权、自愿放弃抗辩权,无条件接受人民法院的强制执行。同样,丙方自愿放弃诉权、自愿放弃担保人所应当享有的一切抗辩权,无条件接受人民法院的强制执行。
乙方再承诺,在公证处出具《执行证书》时,公证处有权在《执行证书》中直接将所抵押的并办理完结抵押登记的不动产列为被强制执行的标的。
同时,丙方也承诺,在公证处出具《执行证书》时,公证处有权在《执行证书》中直接将所质押的、并办理完结质押登记的股权列为被强制执行的标的。
乙方以银行转账的方式,通过在本债权文书中其所披露的账户,向甲方在本债权文书中所提供账户履行还款义务,届时乙方向甲方部分履行或全部履行了还款义务,乙方有义务将银行出具的转账凭证的复印件在五日内提交给石xxxx公证处。对于乙方已经履行或部分履行还款义务的事实,由乙方以此种方式向公证处承担举证责任。
丙方以银行转账的方式,通过在本债权文书中其所披露的账户,向甲方在本债权文书中所提供账户履行代偿义务,届时如果丙方代乙方向甲方部分履行或全部履行了代偿义务,丙方有义务将银行出具的转账凭证的复印件在五日内提交给xxxx公证处。对于丙方已经履行或部分履行代偿义务的事实,由丙方以此种方式向公证处承担举证责任。
本债权文书约定的乙方履行还款义务的期限届满之日起五日内,如果公证处既未收到乙方提交已经履行还款义务的银行转账凭证的复印件,也未收到丙方承担代偿责任的银行转账凭证复印件,则公证处有权依据经公证的债权文书和甲方提交的《申请书》出具以乙方、丙方被执行人的《执行证书》。公证处出具《执行证书》后,甲方持经公证的本债权文书及《执行证书》直接向有管辖权的人民法院申请对乙方、丙方强制执行。
甲方向公证处申请出具执行证书时,除应当提交书面《申请书》,还应当提交债权债务形成之日至《执行证书》申请之日甲方的上述账户的资金出入的流水账单、账户资金出入凭证等材料。公证处认为必要时,可将甲方上述账户资金出入的流水账单、账户资金出入凭证的复制件(包括复印件、电子版的扫描件)发送给乙方、丙方进行对账,乙方、丙方就对账情况是否向公证处回函,不影响公证处签发《执行证书》。发送方式可采取邮政特快专递方式,也可采取向乙方、丙方指定的电子邮箱发送电子邮件。
甲方向公证处申请出具执行证书时,甲方向公证处提交其账户资金出入的流水账单、账户资金出入凭证和申请出具执行证书的《申请书》,甲方所主张利息(包括依据逾期利率计算的利息),截止到提出申请出具执行证书的当日(申请出具《执行证书》的当日利息尚未产生),自债权人向公证处申请出具执行证书之日至债权实现之时的利息以及债权人实现债权的其他费用,债权人在人民法院强制执行程序中依法主张。另,如果乙方向债权人部分履行了还款义务,按照交易习惯,其优先偿还利息和滞纳金,其余的为偿还债务本金。
甲乙双方对上述约定内容没有任何疑义。
第八条、公证处出具强制执行公证书的公证费
如果乙方未按期向甲方履行还款义务,作为质押人的丙方也未履行代偿义务,甲方向公证处申请出具强制执行证书,公证处出具强制执行证书的公证费应由义务人乙方、丙方承担,届时先由甲方垫付,公证处在强制执行证书中将甲方所垫付的公证费一并在强制执行证书中列明。
第九条、声明与保证条款
1、本《《还款协议》》项下的债权源于乙方与甲方、xx银行于20xx年xx月xx日签订的《委托贷款合同》项下的本金、利息,在本《还款协议》出具之前,债务人未就该《委托贷款合同》、借据及该借款是否发生的事实向甲方提出过任何异议,也未向国家机关寻求救济(比如提起诉讼和申请仲裁),而是在本《还款协议》中对欠款的本金和利息进行了确认,乙方明确表示自愿偿还、丙方明确表示自愿提供股权质押担保,乙方、丙方对形成债权、债务的基础事实、债务金额、利息没有任何疑义。乙方、丙方保证本《《还款协议》》的内容不涉及损害社会公共利益或者第三人合法权益的问题。乙方、丙方与甲方签订本《还款协议》并向xxxxxx公证处申请办理强制执行效力公证的意思表示真实。
2、乙方、丙方与甲方签订本《还款协议》并向xxx公证处申请办理强制执行效力公证的终极目的是解决和防止日后甲方和乙方之间就欠款及欠款数额等发生争执,而在各方协议一致的基础上签订的。签订本《还款协议》并办理强制执行效力公证后,甲、乙、丙三方均不得再行就此前的基础法律事实提出主张。
3、甲方和乙方、丙方共同保证:各方没有恶意串通,虚构债权债务关系,以逃废债务;各方没有捏造形成债权债务的法律事实,达成虚假的《还款协议》,以损害、国家、集体第三人的利益;各方没有以取得某特定财产名为目的,而故意虚构债权债务关系。各方如果违反上述保证,愿意接受法律的惩罚和道德的谴责,并愿意承担由此引起的一切不利后果。
第十条、通知送达条款
1、本协议约定的函件寄送均可采用中国邮政特快专递方式。
2、甲乙丙三方均向xxxxxx公证处预留送达函件的通讯地址(另行填写《文件送达地址确认书》,在该确认书中预留通信地址和电子邮箱地址)。
甲乙丙三方任何一方的通讯地址发生变更,应当在变更后的五日内书面通知xxx公证处(地址:xx市xxx路xxx号,xxx公证员收,电话:xxxxxx),如果甲乙丙方任何一方通讯地址变更后不履行或者怠于履行上述通知义务,而使通知方按照在公证处预留的地址以邮政特快专递的方式向被通知方发送通知,无论其是否收到,自通知发出后第十日,视为其收到。
对送达的特殊约定:甲、乙、丙均同意,公证处向各方当事人送达函件除依照上述条款约定采取邮政特快专递送达函件以外,还可以采取电子邮件的方式送达。日后一旦公证处为债权人签发了执行证书,公证处可将执行证书的电子版扫描件发送至债务人(乙方为主债务人、丙方为质押担保债务人)的电子邮箱。三方均同意公证处以电子邮件的方式送达函件的,自电子邮件到达受送达人特定系统(在公证处预留的电子邮箱地址)日期为送达日期。
第十一条、本协议签订之时,债权债务已经产生,本协议自签订之日起生效 ,本协议内容与此前各方签订的其他协议如有冲突,以本协议为准。
当事人之间对同一笔债权存在多个合同时,具体公证哪一个合同属于当事人意思自治的范围。甲方有权选择最有利于债权实现的《还款协议》办理强制执行公证。当事人之间的债权债务的基础法律关系是委托贷款关系,乙方、丙方不得以《委托贷款合同》约定的内容抗辩本《还款协议》项下义务的履行。
甲方:               乙方:      丙方:   
                                    年月日
三、结束语
我们公证员要密切关注人民法院在司法实践中对强制执行公证的观点,在以上《还款协议》,其中有部分内容直接摘录参考了(2011)执复字第2号《最高人民法院民事裁定书》的内容和(2011)执监字第180号《最高人民法院执行裁定书》的内容。
以上拙见,请各位同仁指教。
 
 
 河北省石家庄市太行公证处韩永启